Il mio datore di lavoro può licenziarmi perché sono malato durante la pandemia di Covid-19?

Il tuo datore di lavoro può licenziarti perché sei malato? La risposta breve è probabilmente sì.

Questa domanda è di particolare preoccupazione per i dipendenti durante la pandemia di Covid-19 in corso, in quanto i datori di lavoro cercano di far tornare i loro dipendenti sul posto di lavoro. L’incertezza abbonda sulle protezioni legali disponibili per i dipendenti che sono preoccupati di poter essere infettati dal coronavirus, o che sono preoccupati che i clienti con cui interagiscono possano rifiutarsi di indossare maschere o prendere altre misure per proteggere la salute dei dipendenti.

In generale, un datore di lavoro può licenziarti per scarsa presenza e per qualsiasi altro motivo, purché non ti licenzi per un motivo illegale. Se sei spesso assente dal lavoro – specialmente se queste assenze tendono a verificarsi il lunedì e il venerdì – allora sì, il tuo datore di lavoro può probabilmente licenziarti legalmente per queste assenze.

Il Family and Medical Leave Act (FMLA) non mi permette di prendere tempo libero quando sono malato?

Potrebbe! Il Family and Medical Leave Act del 1993 (FMLA) richiede ai datori di lavoro di permettere ai dipendenti di prendere un congedo non retribuito in determinate circostanze, che questo articolo descrive in dettaglio qui sotto.

Il FMLA non richiede che il tuo datore di lavoro ti restituisca l’esatto lavoro che avevi prima di prendere il congedo, ma ti deve essere permesso di tornare in una posizione simile con una paga, ore e doveri simili.

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con gli avvocati di Bernabei & Kabat FMLA. Se il tuo datore di lavoro è visibilmente infastidito dalle tue richieste di congedo FMLA, o inizia a controllarti o a trovare difetti nel tuo lavoro poco dopo che hai richiesto il congedo FMLA, il tuo datore di lavoro potrebbe essere illegalmente in ritorsione contro di te in violazione della FMLA.

La FMLA si applica a me? Al mio datore di lavoro?

La FMLA si applica solo ai datori di lavoro con 50 o più dipendenti, quindi se lavori per una piccola azienda, potrebbe non essere vincolata dalla FMLA. Alcuni stati hanno statuti che forniscono una maggiore protezione rispetto alla FMLA, ma questo articolo si concentra sulle protezioni sotto la FMLA federale.

E le protezioni FMLA si applicano solo dopo che sei stato impiegato dal tuo attuale datore di lavoro per almeno dodici mesi e hai lavorato 1.250 ore o più in quel periodo. Per esempio, se hai lavorato per il tuo attuale datore di lavoro solo per otto mesi, non hai diritto a prendere un congedo protetto dal lavoro ai sensi della FMLA.

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Se voi e il vostro datore di lavoro siete coperti dalla FMLA, potete prendere fino a dodici settimane di congedo non pagato dal lavoro durante un periodo di dodici mesi per uno dei seguenti scopi:

• la nascita del vostro bambino;
• per prendersi cura del vostro nuovo bambino, figlio appena adottato, o figlio adottivo appena collocato;
• per prendersi cura di un membro della vostra famiglia che ha una grave condizione di salute;
• per prendersi cura delle vostre gravi condizioni di salute.

Cos’è una “condizione medica grave” secondo la FMLA?

La FMLA fornisce un congedo protetto dal lavoro per curare le vostre “gravi condizioni di salute” o quelle di un membro della famiglia. Sotto la FMLA, una “grave condizione di salute” ha una definizione molto specifica – è una condizione di salute che comporta o: (1) un pernottamento in una struttura di assistenza medica in regime di ricovero, e il successivo trattamento derivante dall’assistenza in regime di ricovero; o (2) un trattamento continuo da parte di un fornitore di assistenza sanitaria.

“Trattamento continuo” sotto la FMLA ha anche una definizione specifica, e include quanto segue:

• un periodo di inabilità per più di tre giorni consecutivi (72 ore) e almeno due trattamenti in persona da parte di un operatore sanitario;
• un periodo di inabilità per più di tre giorni consecutivi (72 ore) e almeno un trattamento in persona da parte di un operatore sanitario, dove il trattamento risulta in un regime di trattamento continuato;
• periodi di inabilità dovuti a gravidanza, parto, o per cure prenatali;
• periodi di inabilità e trattamento per condizioni di salute croniche gravi; e
• periodi di assenza per ricevere più trattamenti da un fornitore di assistenza sanitaria e recuperare da questi trattamenti.

Il “trattamento continuativo” può includere una visita medica per determinare se esiste una grave condizione di salute e per valutare la condizione.

Per esempio, una dipendente che soffre di influenza che fa una seconda visita di persona dal suo medico entro un periodo di 72 ore, durante la quale il medico ha eseguito un esame fisico e ha prelevato il sangue per un esame del sangue, è considerato come un “trattamento continuativo” sotto la FMLA.

Al contrario, se fate solo una visita al vostro medico per ottenere un’iniezione antivirale per diminuire i sintomi dell’influenza, questo probabilmente non sarà considerato “trattamento continuato” ai sensi della FMLA – anche se, e quindi non avrete diritto al congedo non pagato protetto dal lavoro.

Se chiedete di prendere il congedo solo per due giorni, o non riuscite a identificare la durata prevista del vostro congedo, la vostra richiesta di congedo probabilmente non sarà protetta dalla FMLA, perché il vostro datore di lavoro non sarà in grado di confermare che il vostro “periodo di incapacità” durerà più di 72 ore consecutive.

“Periodo di incapacità” suona davvero serio! Cosa significa?

Secondo la FMLA, “incapacità” è definita come “incapacità di lavorare, frequentare la scuola o svolgere altre attività quotidiane regolari a causa di gravi condizioni di salute, del loro trattamento o del loro recupero”. Quindi, se la vostra condizione medica vi rende incapaci di lavorare, è probabile che siate considerati “incapaci” ai sensi della FMLA.

Tuttavia, non è necessario essere costretti a letto per essere considerati “incapaci” ai sensi della FMLA! Per esempio, un tribunale ha ritenuto che un impiegato che non era in grado di lavorare nel suo attuale lavoro a causa di una grave condizione medica fosse “inabile” ai sensi della FMLA, anche se l’impiegato era in grado di camminare fino a un vicino parco giochi e prendersi cura dei suoi figli piccoli nei giorni in cui sosteneva di non potersi presentare al lavoro. Non c’è bisogno di essere confinati a letto per essere considerati “inabili” ai sensi della FMLA!

Come posso richiedere il congedo FMLA? Devo menzionare specificamente la FMLA?

Non siete tenuti a richiedere specificamente che il vostro congedo sia coperto dalla FMLA – ma è meglio se lo fate. Un dipendente deve mettere il datore di lavoro al corrente del suo bisogno di congedo FMLA. Per fare questo, deve fornire abbastanza dettagli sulla natura della sua condizione medica e la probabile durata della sua assenza, in modo che il datore di lavoro possa determinare che l’assenza può qualificarsi come protetta sotto la FMLA.

Non si limiti a chiamare in malattia! Devi descrivere i tuoi sintomi, le tue condizioni e spiegare per quanto tempo ti aspetti di assentarti dal lavoro! Altrimenti il tuo datore di lavoro non avrà un preavviso sufficiente della tua intenzione di usare il congedo FMLA.

Quando dovrei richiedere il congedo FMLA?

Dovresti richiedere il congedo FMLA non appena pensi di averne bisogno. Se il tuo bisogno di congedo non era prevedibile, dovresti darne notizia al tuo datore di lavoro non appena possibile.

Se stai richiedendo il congedo FMLA per la nascita di tuo figlio, dovresti dare almeno trenta giorni di preavviso delle date previste per il congedo. Ovviamente, se avete complicazioni con la vostra gravidanza che richiedono di iniziare il congedo prima del previsto, allora siete solo tenuti a dare un preavviso non appena possibile dopo aver appreso la necessità di un congedo più immediato.

Il mio datore di lavoro ha richiesto un certificato medico. Che cos’è?

Una certificazione è un modulo del tuo (o del tuo familiare) fornitore di assistenza sanitaria che descrive i dettagli della grave condizione medica, la data in cui la tua grave condizione di salute è iniziata, e la probabile durata della condizione. La certificazione deve essere autorizzata dal tuo medico. In alcuni casi, le certificazioni compilate da assistenti medici sono state ritenute insufficienti. Il medico che compila la certificazione deve basarla su un esame recente e sulla propria analisi della tua condizione.

Devi presentare questa certificazione entro quindici giorni dalla richiesta del tuo datore di lavoro. Questa scadenza è incredibilmente importante! Molti dipendenti rinunciano alla loro protezione del lavoro FMLA non riuscendo a fornire la certificazione entro il termine di 15 giorni. È particolarmente difficile per i dipendenti che hanno a che fare con le loro gravi condizioni mediche rispettare questa scadenza, ma è vitale farlo!

Se il tuo datore di lavoro ha bisogno di più informazioni di quelle fornite dal tuo medico nella certificazione, dovrebbe chiederle a te. Se hai difficoltà a ottenere le informazioni dal tuo fornitore, documenta per iscritto (l’email è la cosa migliore!) i tuoi sforzi per ottenere le informazioni e dì al tuo datore di lavoro prima che passino i 15 giorni di scadenza cosa hai fatto per cercare di ottenere le informazioni.

Il mio datore di lavoro dice che la mia certificazione medica non è abbastanza buona. E adesso?

Il tuo datore di lavoro potrebbe richiedere una seconda o terza opinione riguardo alla tua certificazione. È fastidioso per te dover saltare attraverso così tanti cerchi quando hai a che fare con la condizione medica tua o di un tuo familiare, ma questo è ciò che la FMLA richiede.

Se presenti una certificazione medica incompleta o vaga, hai diritto a sette giorni di calendario per correggere le carenze. Il tuo datore di lavoro deve dirti quali informazioni aggiuntive sono richieste e deve concederti sette giorni di calendario per fornirle.

Il mio datore di lavoro mi ha permesso di prendere il congedo FMLA, ma ora sta cercando di licenziarmi!

Far approvare il tuo congedo come congedo protetto dal lavoro secondo la FMLA è solo il primo passo per proteggere i tuoi diritti secondo la FMLA. Molti dipendenti affrontano ritorsioni per aver preso il congedo FMLA, anche se hanno specificamente diritto a quel congedo secondo la legge federale!

Questi sono alcuni esempi di tipi di azioni che i tribunali hanno ritenuto essere ritorsioni illegali in violazione della FMLA:

• Il tuo datore di lavoro è diventato visibilmente irritato perché hai richiesto il congedo FMLA.
• Quando sei tornata al lavoro dopo il congedo FMLA, il tuo datore di lavoro ti ha effettivamente retrocesso assegnandoti una nuova posizione che non era l’equivalente della tua vecchia posizione.
• Quando siete tornati al lavoro dal congedo FMLA, il vostro datore di lavoro ha diminuito la vostra paga o le vostre responsabilità lavorative.
• Il vostro datore di lavoro vi ha licenziato o ha rifiutato di rinnovare il vostro contratto perché avete richiesto o preso il congedo.
• Il vostro datore di lavoro vi ha rimproverato per le vostre assenze FMLA durante una valutazione delle prestazioni o un incarico di lavoro.
• Il tuo datore di lavoro ha divulgato le tue informazioni sanitarie protette ai tuoi colleghi.

Se affronti uno di questi tipi di azioni di ritorsione perché hai richiesto o preso un congedo ai sensi della FMLA, dovresti contattare immediatamente un avvocato del lavoro. Non aspettare che il tuo datore di lavoro ti licenzi! Potrebbe non essere necessario assumere un avvocato del lavoro, ma dovreste sicuramente parlarne con uno in modo da conoscere i vostri diritti e sapere quali passi potete intraprendere da soli per proteggervi.

Peter M. Whelan è un avvocato del lavoro di Washington, D.C. presso Bernabei & Kabat, PLLC. Rappresenta i dipendenti che richiedono il congedo ai sensi della FMLA, e i dipendenti che subiscono ritorsioni per aver preso il congedo FMLA. Se hai una domanda veloce sulla tua situazione di congedo FMLA a cui lui può rispondere in dieci minuti o meno, mandagli un’email per un feedback gratuito e senza impegno.

Sei di fronte a ritorsioni sul posto di lavoro perché hai richiesto un congedo FMLA? Per saperne di più su cosa aspettarsi durante una consultazione iniziale con i nostri avvocati di diritto del lavoro, clicca qui.