Retenções são largamente utilizadas na indústria de construção britânica; figuram na maioria dos contratos adjudicados.:27 É uma soma de dinheiro que é retida como segurança contra produtos de má qualidade (defeitos) ou obras deixadas incompletas. Os clientes retem retenção contra os empreiteiros principais e os empreiteiros principais retem pagamento contra subempreiteiros.:16 As retenções normalmente assumem a forma de uma percentagem sobre o valor do contrato.:18 A taxa pode variar muito, mas é tipicamente de cerca de 5%. O estado geral da economia pode afectar as taxas fixadas: numa economia próspera com abundantes subempreiteiros podem escolher que trabalho aceitam e, portanto, têm potencial para negociar taxas mais favoráveis.:19
A cadeia de retenção começa com o cliente que retém o dinheiro contra o empreiteiro principal. O empreiteiro principal retém o dinheiro aos subempreiteiros que também podem reter os subempreiteiros.:18 O dinheiro de retenção é normalmente libertado em duas partes (conhecidas como “moieties”); a primeira é pagável na conclusão de um projecto e a segunda no final do período de responsabilidade por defeitos. Este período é o tempo durante o qual o cliente é capaz de identificar obras que são defeituosas para o empreiteiro, o qual deve então corrigi-las; é frequentemente de doze meses.:18 O uso de retenções não é comum a todos os sectores da indústria; por exemplo, os instaladores de elevadores desenvolveram, em vez disso, o seu próprio sistema de garantia.:18
Um pagamento por mobilização é um pagamento antecipado a um empreiteiro no início de um projecto para ajudar no início das operações.
ImpactEdit
O uso de retenções destina-se a encorajar a eficiência e a produtividade. O empreiteiro tem um incentivo financeiro para alcançar a conclusão o mais cedo possível (para liberar o primeiro pagamento de fiança) e para minimizar defeitos nas obras (para alcançar o segundo pagamento).:27 As retenções detidas contra subempreiteiros são também uma fonte chave de dinheiro para os empreiteiros principais, que podem utilizá-las para financiar novos projectos.:27
No entanto, os subempreiteiros queixam-se frequentemente do sistema. Por vezes, falta-lhes uma data firme em que os fundos de retenção serão pagos e um relatório do governo britânico de 2017 observou que mais de metade dos empreiteiros tinham sofrido atrasos ou não pagamento dos fundos de retenção.:20 Os atrasos são alegadamente mais longos para subempreiteiros e subempreiteiros do que para o empreiteiro principal.:20 Isto restringe o fluxo de caixa disponível para a empresa como uma empresa em actividade e para investimento de capital. A perseguição de pagamentos é também intensiva em termos de recursos, uma vez que tais empresas mais pequenas são mais severamente atingidas do que as maiores. Algumas empresas mais pequenas simplesmente anulam o dinheiro de retenção, aumentando os seus preços para compensar.:20:23 A prática também tem sido descrita como aumentando as tensões entre as partes no contrato.:22
Não existe actualmente qualquer requisito para que o dinheiro de retenção seja delimitado (mantido separadamente para fundos gerais da empresa e preservado dos gastos) e são normalmente mantidos na conta bancária principal de um cliente ou empreiteiro. Isto pode causar problemas em casos de insolvência, onde o dinheiro pode ser perdido e os pagamentos devidos à cadeia de fornecimento colocados em risco.:22 A utilização de retenções (que são consideradas uma forma de pagamentos em fases) pode também tornar as empresas de construção civil inadequadas para factoring (a venda de contas a receber).
História do Reino UnidoEditar
A prática das retenções tem a sua origem na Mania Ferroviária Britânica dos anos 1840.:32 Este período assistiu a um rápido aumento do número de empreiteiros, muitas vezes com pouca experiência do sector. Houve um aumento no número de insolvências e uma queda nos padrões de trabalho. As empresas ferroviárias começaram assim a reter um mínimo de 20% dos pagamentos aos empreiteiros como garantia contra obras incompletas e defeituosas. Esta prática tinha-se espalhado pelo sector em meados do século XIX.:33
O Relatório Latham de 1994 recomendava a introdução de legislação para proteger os montantes de retenção detidos por uma parte, o que evitaria a sua perda durante uma liquidação. Apesar de todas as outras recomendações de pagamento de Latham terem sido incorporadas na Lei da Construção de 1998, esta foi omitida. A prática foi de certa forma reformada pela Lei da Construção de 2011. Isto tornou ilegal que a libertação da retenção ao abrigo de um contrato estivesse ligada à de um segundo. Isto pôs fim à prática segundo a qual os empreiteiros recusariam libertar a retenção a subempreiteiros até que eles próprios a tivessem pago pelo cliente, sobre a qual o subempreiteiro não tinha qualquer influência.:18
O colapso do empreiteiro Carillion em 2018 teve um efeito dramático na indústria. Muitos dos seus subempreiteiros perderam grandes somas de dinheiro, uma vez que £250 milhões em retenção não paga foram perdidos quando o negócio entrou em liquidação.
Substituição propostaEditar
Existe uma utilização limitada de alternativas à retenção na indústria de construção britânica.:24 No entanto, houve movimentos recentes para tentar efectuar mudanças. O Departamento de Negócios, Energia e Estratégia Industrial (DBEIS) encomendou uma investigação sobre o assunto para determinar a extensão da utilização da prática e os seus efeitos na indústria e na economia. Isto foi publicado em 2017 e também identificou uma série de alternativas à prática.:16-17 Uma consulta pública do DBEIS foi subsequentemente lançada; esta foi encerrada a 19 de Janeiro de 2018, mas nenhuma recomendação foi subsequentemente feita para uma acção governamental. A 9 de Janeiro de 2018, Peter Aldous apresentou à Câmara dos Comuns um projecto de lei de membros privados que procurava introduzir protecção para a retenção de dinheiro, mas não prosseguiu através do parlamento.
O grupo da indústria Build UK quer assegurar a abolição das retenções até 2025, no seguimento de uma ambição delineada pelo Conselho de Liderança da Construção em 2014. A Build UK apresentou propostas no sentido de que as retenções por parte do empreiteiro principal em subempreiteiros não fossem mais onerosas do que as impostas pelo cliente ao empreiteiro principal. Propuseram também que as retenções só se deveriam aplicar a obras permanentes, uma vez que as obras temporárias não são susceptíveis de conduzir a defeitos. A organização também quer que os contratos de pequeno valor (menos de £100.000) fiquem livres de retenção até 2021, uma vez que o risco para as obras principais é menor para estes contratos.
Na sequência do colapso de Carillion em 2018, houve um aumento dos pedidos de reforma de retenção. Alguns propõem esquemas de depósito de retenção, em que o dinheiro é depositado junto de terceiros, embora estes conduzam ao aumento das taxas e da burocracia e não resolvam disputas entre as partes sobre quando a retenção deve ser libertada. O Governo escocês iniciou uma consulta sobre retenções em 2019. Afirmou que o Reino Unido estava atrás de outros países ao continuar a prática, apesar de o assunto ter sido investigado várias vezes pelo Governo britânico. As alternativas incluem contas bancárias do projecto (que são utilizadas para todos os pagamentos do cliente e do contratante), obrigações de retenção (uma forma de seguro contra defeitos contraídos pelo contratante), obrigações de desempenho, contas de partes interessadas de caução (fundos detidos por terceiros), garantias da empresa-mãe (garantia de conclusão por parte da empresa-mãe do contratante principal) ou fundos fiduciários para reter fundos de retenção.24
Base contratualEditar
O sistema de contratos do Tribunal Conjunto de Contratos permitiu uma reforma das retenções, permitindo ao empregador (cliente) deter fundos de retenção em fideicomisso. A revisão do contrato de 1998 permitiu ao empreiteiro solicitar que o cliente guardasse o dinheiro numa conta bancária separada; também permitiu a utilização de títulos de retenção. O contrato JCT 2016 permite projectos sem retenção.
O Contrato de Engenharia e Construção da NEC, introduzido em 1993, tem agora permissão para retenções nas suas cláusulas essenciais. As retenções podem ser, e muitas vezes são, introduzidas pelo cliente através de cláusulas variantes (as chamadas “x cláusulas”). O contrato de base baseia-se no espírito de colaboração entre as partes para minimizar os defeitos. Sob a 4ª edição do contrato (introduzida em 2017), existe uma provisão para retenções. O contrato também permite que a retenção seja retida apenas sobre o elemento mão-de-obra de qualquer preço ou apenas a ser aplicada sobre os poucos pagamentos finais efectuados. O sistema NEC também tem uma opção para permitir a utilização de contas bancárias do projecto em vez da retenção.